为包工头干活受伤可以认定为工伤吗?

《黑龙江工人报》(2020年07月31日 03版)/李国
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我是一名建筑工人,包工头张某聘请我到一个在建小区的工地工作。这个项目的总包单位是重庆一家建设工程公司,该建设公司将其中部分工程分包给包工头张某。平时由包工头对我们进行管理,薪酬也是包工头张某在发放。2019年6月17日我在上班过程中受伤,由于工伤待遇一直未得到解决,我向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求确认与建设公司存在劳动关系。

近日仲裁委认定,根据本案查明的事实以及国家法律法规的规定,该案不符合劳动关系的构成要件,遂裁决驳回了我的请求。那么我在工作期间发生意外事故是否属于工伤?到底该由谁来承担我的赔偿责任?

李先生


李先生:

本案涉及到两个焦点问题:一是您与建设公司是否存在事实劳动关系,二是您的事故伤害能否认定为工伤。

首先,您与建设公司之间不存在劳动关系,因为不符合劳动关系的构成要件,劳动人事仲裁委也进行了相应裁决,且裁决已经发生法律效力。其次,虽然您与建设公司不存在劳动关系,但是鉴于在实际生活中,由于用工关系的特殊性和复杂性,为了保护劳动者的合法权益,即使双方之间不存在劳动关系,也可以认定为工伤,建设公司应当给予您工伤赔偿。

根据《最高人民法院关于印发<全国民事审判工作会议纪要>的通知》第五十九条:“建设单位将工程发包给承包人,承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人,实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的,不予支持”。

但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条一款规定:“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:……(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位”。

根据上述规定,用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,社会保险行政部门应认定为工伤并确定由用工单位承担工伤保险责任。

随着我国经济的发展和用工形式的多样化和复杂化,劳动关系也出现多种形式,如建设领域的违法分包、转包。当承包人将工程非法转包或者违法分包给实际施工人,实际施工人招用大量的劳动者,平时都是实际施工人对劳动者进行管理,工资也由实际施工人发放,当招用的劳动者在从事操作业务中发生伤害事故,虽然双方之间不存在劳动关系,但是仍属于工伤。也就是说工伤认定已经突破了劳动关系这一前提,即使不存在劳动关系,也可以认定为工伤。

本案中,您的工伤是客观事实,尽管劳动争议仲裁委驳回了您请求确认与建设公司存在劳动关系,但您可以向人民法院提起诉讼,认定您的工伤,并要求建设公司依据工伤待遇进行赔偿。

律师 钟长汉