挂靠经营也受《劳动法》约束

《黑龙江工人报》(2019年07月01日 02版)
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我在一个住宅小区做保安,今年初我在下班途中被助动车撞成小腿骨折。领班让我康复后再上班,我休息了3个月,伤好去上班已没有我的岗位,而且原来的领班也已离职。我没签过劳动合同,便找到小区物业。他们拿出一份与保安服务公司签订的保安服务合同,说我们这些保安都与他们无关,我找到保安服务公司,但接待我的人既不承认该小区保安业务是他们做的,也不承认有我这个员工。我只好申请仲裁。仲裁期间,保安服务公司表示,小区保安服务合同是挂靠他们公司的张某签的,且我在其他小区物业也曾有考勤记录,证明我不是一直在该小区物业工作,但我在其他小区考勤是领班安排的。请问,公司挂靠经营就可以推卸责任了吗?

【解析】 挂靠经营实际上就是一些自然人、合伙组织,利用企业法人的独立人格和资质,为规避国家法律政策对某种行业的要求和限制、获取更多利益,而以所挂靠的企业法人名义从事经营活动的行为。在挂靠经营的过程中,合同的相对方通常是被挂靠方。第三人往往是基于对被挂靠方的信任才与之发生经济往来。被挂靠方对挂靠方以自己名义对外从事经营也是清楚的,并从中获得某种“利益”。市场经济是信用经济,没有良好的信用,市场经济难以运行。从保护善意第三人、规范市场交易秩序角度而言,被挂靠单位理应承担由此产生的相应法律后果。对此,最高人民法院相关司法解释就明确,以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人;借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。劳动关系是一种基于职业上的有偿劳动而形成的法律关系,对用人单位的主体资格有一定要求。而某些特殊行业对用人单位还有严格的行业准入和特殊的资质要求。你诉讼的保安服务公司称系他人挂靠经营,并未对此主张的真实性提供依据,即使如其所述,允许个人挂靠经营及随意出借资质的行为也是规避法律的行为。对挂靠人在挂靠经营期间以被挂靠人名义招用的劳动者,被挂靠的单位应当承担用人单位的责任。

多年来,劳动行政部门及司法部门对用人单位与劳动者是否建立劳动关系的判断主要从主体是否适格、有否建立劳动关系的合意、工资支付是否固定、是否形成以指挥和服从为特征的管理与被管理关系,以及劳动者所从事的工作是否是用人单位业务组成部分等方面进行综合判断。你找到的以保安服务公司名义发出的招聘广告,说明与你建立劳动关系合意的是这家公司;小区保安服务合同、制服、当班人员签字的巡查记录及证人证言,可以证实你所从事的工作是该保安服务公司的业务组成部分;而有当班人员签字的考勤本、排班表等则可以证实你们之间存在管理与被管理的关系。你们之间已经具备了劳动关系的构成要件。现公司并无证据证明你是张某个人雇佣;至于他处偶有考勤,你的解释也符合常理。因此,你据此要求该保安服务公司承担《劳动法》上用人单位的责任,依法有据。